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家庭成员之间不适用于好意搭乘--谭x交通事故赔偿代理词

来源:四川交通事故赔偿网 作者:周向阳律师时间:2013-06-16 20:36:11

本文关键词:好意搭乘 点击

  
审判长:

  谭x诉许xx交通事故损害赔偿纠纷一案,四川时代经纬律师事务所接受谭x的委托指派我作为其诉讼代理人,经过法庭调查,现发表如下代理意见:

  一、被告徐xx在交通事故中承担全部责任,彭x作为车主对于交通事故的发生无过错,不应当承担相应的过错责任

  1、道路交通事故责任认定书是公安交通管理部门依照交通法规对交通事故的当事人有无违章行为,以及对违章行为与交通事故损害后果之间的因果关系进行定性、定量评断时所形成的文书材料。它是一种具有法律效力的技术文书,其目的是分清事故责任,为依照交通法规和其它规定对肇事者作出正确恰当的处分,同时也为以后事故损害赔偿处理打下基础。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条 公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书,人民法院应依法审查并确认其相应的证明力,但有相反证据推翻的除外。在本案中,发生交通事故是因为被告许xx操作不当造成的财产损失和人员受伤的单车事故,本案中无其他证据证明交通事故的发生不是由于许xx过错造成的,因此法院应当依法确认交通事故认定书的法律效力,认定徐xx承担本案交通事故的全责 。

  2、 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条规定了机动车所有人或者管理人承担过错责任的几种情况:“(一)知道或者应当知道机动车存在缺陷,且该缺陷是交通事故发生原因之一的;(二)知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的;(三)知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品,或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的;(四)其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的”,显然,在本案中,肇事机动车辆不存在缺陷,徐xx具备驾驶资格,徐xx也无饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品,或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的情形,对交通事故的发生,被告彭x无上述司法解释规定的过错行为,因此不应当承担过错责任。

  3、在谭x乘坐的副驾驶后排挂的吃饭小挡板和交通事故的发生无关,也无任何证据证明该小挡板是谭x受到伤害的根本原因或者主要原因。谭x受伤是因为许xx在行驶过程中突然方向盘左拐,谭x因惯性作用致使其右手臂和右边车门发生碰撞受伤,然后又因为车辆右拐并往前冲致使车右前保险杆处和路边树木发生碰撞,谭x又乘坐在车的右后侧,巨大的反作用力通过车身传导,导致谭x胸部受伤。谭x胸部受伤是因为惯性的作用,胸部和副驾驶座位后排座椅发生碰撞导致的,小挡板的存在并不影响谭x的受伤。如果法院要认定小挡板的存在加剧了谭x的受伤程度,那需要由专门的鉴定机构作出司法鉴定,证明小挡板是什么时间被打开的?是左拐、右拐、碰撞前还是碰撞后?并且为什么彭x的面前也放了小挡板而他为什么没受伤?未经司法鉴定机构的鉴定,法官不能主观臆断小挡板和谭x受伤的因果关系。

  3、谭x在交通事故发生时是系了安全带的,在交通事故中无任何过错。

  综上所述,谭x受伤是因为被告许xx的操作不当引起的,而且事故发生时路况、视线都良好,前后无机动车,交通事故的发生完全是许xx重大过错引起的,其应当承担全责,车辆所有人彭x无法律规定的过错行为,依法不应当承担过错赔偿责任。

  二、无偿搭乘或者好意搭乘只是理论界、学术界的探讨,我国目前法律并没有明文规定,不能据此减轻被告人许xx的法律责任。而且本案是家庭成员之间纠纷,也不适用无偿搭乘或者好意搭乘。

  1、无偿搭乘或者好意搭乘本身就是理论界、学术界的一种探讨,而且对其法律认知是不统一的。一种观点认为无偿搭乘行为属于事实行为中的施惠行为,不具有法律拘束力;另一种观点认为是构成侵权行为,但在归责事由上有认为是过错责任的,也有认为是无过错责任的。大陆学者陈界融认为,成本支出很低甚至没有成本支出的顺路、顺带的搭乘行为属于事实行为中的施惠行为,不是法律行为,不纳入法律规范的范畴,属于人情“债”、感情“债”,不产生法律债的效果。 〔1〕所谓施惠行为是指给人家好处或者恩惠的行为,例如随便给人家带点香烟,请朋友吃饭之类。债的关系属于法律规范的范畴,它本身具有特定的法律拘束力;施惠行为关系不属于法律规范的范畴,也不产生法律的拘束力。〔2〕台湾学者王泽鉴先生认为“所谓的‘好意施惠关系’,如邀请他人参加宴会、爬山或搭乘便车等。于此等行为,当事人既无受其拘束的意思,不能由之产生法律上的权利义务。”〔3〕同时,王泽鉴先生又认为:“好意施惠关系,尤其是在搭便车的情形,好意施惠之人原则上仍然应就其‘过失’不法侵害他人权利,负损害赔偿责任,惟过失应就个案合理认定之。对他人生命身体健康的注意义务,不能因其好意施惠而未减轻,将其限于故意或重大过失。车祸涉及第三人责任保险,不应因限制加害人责任,致影响被害人得获赔偿的机会”。〔4〕中国人民大学杨立新教授认为顺路无偿搭乘中遭受的人身损害属于好意同乘的侵权行为,“所谓好意同乘的侵权行为,是指无偿搭乘他人机动车,且该机动车在交通事故中遭受损害。它同有偿的同乘不同,有偿的同乘者,即买车票搭乘汽车的乘客,在遭遇交通事故后,可依客运合同处理,不存在法律争议问题。而无偿搭车造成损害的侵权行为的特点是:第一,所搭乘的他人机动车并非为搭乘者的目的而运营或者行驶,而是为了机动车所有人的目的,搭乘者的目的与机动车行驶的目的仅仅是巧合,或者仅仅是顺路而已。第二,搭乘者搭乘机动车为无偿,如果有偿则为客运合同所调整。但为专门迎送顾客或他人而运营的,虽为无偿,但不是搭便车,不属于好意同乘。第三,同乘者应当经过机动车驾驶人的同意,未经同意而搭车者,不构成好意同乘。”〔5〕

  2、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(征求意见稿)》第16条规定:“个人之间免费搭乘机动车发生交通事故造成搭乘人损害,属于被搭乘机动车一方责任的,可以适当减轻其对搭乘人的赔偿责任。”但在2012年12月21日起施行的《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》,对“搭便车”的责任承担只字未提,甚至规定:在承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿且承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿后仍有不足的,依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 如果本案要减轻许xx的法律责任,显然于法无据。

  3、本案具有特殊性,不适合好意搭乘或者无偿搭乘规定。本案是家庭成员之间发生的交通事故赔偿纠纷,车主是彭x,肇事者是彭x的母亲,受伤人员是彭x的妻子。尽管肇事车辆属于彭x的婚前财产,但由于其和彭x是夫妻关系,谭x仍然对该车辆具有占有、使用、收益的权利,谭x在交通事故发生时乘坐肇事车辆,显然不是搭便车!假如谭x是搭便车,那彭x是不是也属于搭便车?如果是彭x在本起交通事故中受伤,是不是也应该减轻许xx的赔偿责任?答案是否定的,彭x显然不是搭便车!同样,谭x也不是搭便车。如果认为本案属于好意搭乘或者无偿搭乘,将会出现相矛盾的结果。

  4、本案只能适用《侵权责任法》、《交通安全法》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定确定许xx的全部责任,而不能适用《合同法》关于运输合同及《民法通则》公平原则的相关规定。

  三、本案就是一起普通的交通事故赔偿纠纷案,不能因为原、被告双方具有家庭成员关系而和普通的交通事故赔偿有什么不同

  1、谭x在交通事故中无任何过错,车主彭x也无相应过错,所有的赔偿责任应当由被告徐xx承担,被告徐xx主张将垫付的医疗费纳入总的损失中,没有法律依据,法院也不应当支持其辩解。

  2、谭x垫付的医疗费,是谭x的父母垫付的,不属于谭x和彭x的夫妻共同财产,依法应当赔偿。

  3、谭x在交通事故中多部位受伤,需要24小时护理,被告许xx给付的护理费仅仅是护工晚上的护理费,对谭x父母在白天的护理法院应当依法确认并判决按照一人护理需要支付护理费。

  4、法院在判决被告徐xx支付误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金时,应当按照普通交通事故赔偿标准裁决,至于说原告和被告彭x的夫妻关系并不影响本案被告徐xx对原告谭x的赔偿,谭x和彭x的关系是由《婚姻法》来调整,不属于本案处理的范围。

  综上所述,原告虽然和彭x是夫妻关系,但在本案中彭x是违背常理主动要求承担责任,彭x的立场很明显是站在其母亲徐xx一边的,而且是公然做伪证伪造债务(租金),谭x和彭x的夫妻关系是不能维系多久的,交通事故给谭x造成终身的残疾,请求法院对原告谭x的诉讼请求依法裁决。

  此致

  高新区人民法院

  代理人:周向阳 律师

  2013.5.2

  附:

  〔1〕参见陈界融:《客运合同中交通事故若干法律问题解析》,http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=26239,2006年12月14日访问。

  〔2〕黄立著:《民法债编总论》,中国政法大学出版社2002年版,第17页。

  〔3〕王泽鉴著:《民法总则》,中国政法大学出版社2001年版,第255页。

  〔4〕王泽鉴著:《债法原理》(第一册),中国政法大学出版社2001年版,第201页。

  〔5〕杨立新:《搭“顺风”车致伤可否请求赔偿——解析好意同乘侵权行为规则》,http://www.yanglx.com/dispnews.asp?id=568,2008年4月6日访问。

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